律師專業(yè)知識(shí)和實(shí)務(wù)操作


律師專業(yè)知識(shí)和實(shí)務(wù)操作
律師專業(yè)知識(shí)和實(shí)務(wù)操作 1
法務(wù)基礎(chǔ)技能 24
法律搜索與分析技能 25
（一） 法律檢索的作用 25
1、 法條意識(shí) 25
2、 提供給客戶的依據(jù) 25
3、 法律人實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)的重要工具 25
（二）困惑 25
1、 問(wèn)題\目標(biāo)不明確 26
2、 不知道如何提取關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索 26
3、 缺乏法律檢索的有效工具（法規(guī)庫(kù)、案例、理論研究成果等） 26
4、 多次重復(fù)檢索 26
5、 法條太寬泛、模糊 26
6、 法條之間有矛盾 26
7、 法律規(guī)定與實(shí)踐不一致 26
（三） 建議 26
1、 確認(rèn)問(wèn)題到底是什么 27
2、 通過(guò)關(guān)鍵信息和關(guān)鍵詞逐一搜索，并對(duì)檢索到的法條進(jìn)行有效甄別 27
3、 充分利用各種法律檢索工具 27
4、 交叉驗(yàn)證，從立法本意上推斷 27
5、 詢問(wèn)立法部門和執(zhí)行部門對(duì)法條的理解和適用 27
6、 做好檢索記錄（檢索時(shí)間注明等） 27
7、 對(duì)檢測(cè)到的法條進(jìn)行分類歸檔，并對(duì)重點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行標(biāo)示 27
案例分析技能 27
（一） 為什么要進(jìn)行案例研究？ 27
1、 有助于學(xué)習(xí)理論 28
2、 有助于理解法條 28
3、 有助于解決類似問(wèn)題 28
（二） 困惑 28
1、 思緒亂/涉及的任何事件太多/無(wú)邏輯/總結(jié)不出爭(zhēng)議焦點(diǎn) 28
2、 相關(guān)文章很多/撰寫方式多樣，如何選擇 28
3、 案例和法條如何結(jié)合 28
4、 如何舉一反三？ 28
5、 案例如何從法學(xué)理論中找到依據(jù)？ 28
（三） 總結(jié) 28
客戶溝通技巧 28
（一） 溝通技巧的重要性 29
1、 說(shuō)服力—邏輯嚴(yán)密、重點(diǎn)突出、表達(dá)方式 29
2、 效率 29
（二） 疑問(wèn) 29
1、 不知從何說(shuō)起-----學(xué)會(huì)傾聽客戶訴求并引導(dǎo)客戶 30
2、 如何表達(dá)自己的想法—--
切忌模棱兩可、有頭無(wú)尾、給出意見及理由（有理有據(jù)） 30
3、 用何種方式與客戶溝通—----郵件、電話、微信/書面口頭 30
4、 溝通中出了不懂的問(wèn)題或溝通障礙 30
（三） 案例 30
（四） 總結(jié) 30
書面溝通技巧 30
口頭咨詢溝通技巧 30
合同法 30
合同審查與糾紛處理技能 30
合同起草與審核技巧：火眼金睛--輕松避開合同中的哪些坑 31
情景實(shí)戰(zhàn) 31
老板給小馬布置了合同審核的任務(wù)：是個(gè)銷售合同，如下下手？ 31
坑在哪里？ 31
1 合同主體 31
子虛烏有、劣跡斑斑或空殼公司：了解合同對(duì)方底細(xì)嗎？ 32
2 合同vs 備忘錄、條款清單（Term sheet） 32
3 太極推手vs越俎代庖vs.烏龍球：律師站位問(wèn)題 32
4 千篇一律：復(fù)制粘貼，套用其他合同模板 32
5 格式問(wèn)題 32
字體 32
大小 32
行間距 32
標(biāo)點(diǎn)符號(hào) 32
6 表達(dá)問(wèn)題 32
語(yǔ)句不通順 33
錯(cuò)別字一堆 33
容易引起歧義的話 33
7 合同標(biāo)的 33
舊書當(dāng)新書賣 33
內(nèi)部期刊當(dāng)書賣 33
8 付款 33
預(yù)付vs貨到付款 34
一次性vs分期付款 34
含稅vs不含稅 34
9 質(zhì)量 34
國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)？行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)？ 34
驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、過(guò)程 34
10 履行 34
需求的變更 35
時(shí)間節(jié)點(diǎn) 35
11 違約責(zé)任 35
憑什么說(shuō)我違約---違約的證明 35
違約損失如何計(jì)算？ 35
12 爭(zhēng)端解決 35
仲裁？法院？ 36
怎么協(xié)商一致？ 36
13 合同倒簽 36
為過(guò)去的錯(cuò)誤買單 36
14 章的問(wèn)題 36
騎縫 36
公章與合同章 36
合同編號(hào) 37
法定代表人或授權(quán)代表簽字 37
總結(jié) 37
常見合同的審核要點(diǎn) 37
買賣合同 38
借款合同 38
融資租賃合同 38
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 38
勞動(dòng)合同 38
離婚協(xié)議 38
技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 38
建設(shè)工程合同 38
合同法分則 38
一、買賣合同 38
（一）案例名稱：指導(dǎo)案例107號(hào)：中化國(guó)際（新加坡）有限公司訴蒂森克虜
伯冶金產(chǎn)品有限責(zé)任公司國(guó)際貨物買賣合同糾紛案。 39
（二）案號(hào)：（2013）民四終字第35號(hào) 。 39
（三）審理法院：最高人民法院。 39
（四）案由：國(guó)際貨物買賣合同糾紛 。 39
（五）事實(shí)理由 39
（六）原告訴求 39
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：涉外因素與適用法律、是否構(gòu)成違約、是否構(gòu)成根本違約。
39
（八）法院認(rèn)為 39
（九）判決 39
（十）總結(jié) 39
1.買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。
轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人
或者買方。 2.買賣合同是有償、雙務(wù)、諾成合同，一般是不要式合同。
3.簽訂買賣合同一般應(yīng)注意：合同主體資格，合同當(dāng)事人的名稱或者姓名和
住所，標(biāo)的物名稱、規(guī)格、型號(hào)、生產(chǎn)廠商、產(chǎn)地、數(shù)量及價(jià)款，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
，包裝標(biāo)準(zhǔn)，履行的期限、地點(diǎn)、方式，交貨的時(shí)間、地點(diǎn)、方式，檢驗(yàn)標(biāo)
準(zhǔn)、時(shí)間、方法，結(jié)算方式，違約責(zé)任，爭(zhēng)議解決等條款。
4.國(guó)際貨物買賣合同的當(dāng)事各方所在國(guó)為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的
締約國(guó)，應(yīng)優(yōu)先適用公約的規(guī)定，公約沒(méi)有規(guī)定的內(nèi)容，適用合同中約定適
用的法律。國(guó)際貨物買賣合同中當(dāng)事人明確排除適用《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售
合同公約》的，則不應(yīng)適用該公約。
5.在國(guó)際貨物買賣合同中，賣方交付的貨物雖然存在缺陷，但只要買方經(jīng)過(guò)
合理努力就能使用貨物或轉(zhuǎn)售貨物，不應(yīng)視為構(gòu)成《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合
同公約》規(guī)定的根本違約的情形。 39
二、建設(shè)工程合同 40
（一）案件名稱：重慶建工集團(tuán)股份有限公司與中鐵十九局集團(tuán)有限公司建設(shè)
工程合同糾紛再審案 40
（二）案號(hào)：（2012）民提字第205號(hào) 40
（三）審理法院： 最高人民法院 40
（四）案由：建設(shè)工程合同糾紛 40
（五）事實(shí)與理由 40
（六）原告訴求 40
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：案涉工程應(yīng)當(dāng)采用經(jīng)開區(qū)監(jiān)審局委托西恒公司所作的審核報(bào)
告還是重慶市審計(jì)局所作的審計(jì)報(bào)告作為結(jié)算依據(jù)。 40
（八）法院認(rèn)為 40
（九）判決 41
（十）總結(jié) 41
1.建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。
建設(shè)工程合同包 括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。
2.建設(shè)工程合同是要式合同，法律規(guī)定建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3.發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人
、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人
完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。
總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部
分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、
設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)
工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別
轉(zhuǎn)包給第三人。
禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承
包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。
4.根據(jù)審計(jì)法的規(guī)定，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)工程建設(shè)單位進(jìn)行審計(jì)是一種行政監(jiān)
督行為，審計(jì)人與被審計(jì)人之間因國(guó)家審計(jì)發(fā)生的法律關(guān)系與本案當(dāng)事人之
間的民事法律關(guān)系性質(zhì)不同。因此，在民事合同中，當(dāng)事人對(duì)接受行政審計(jì)
作為確定民事法律關(guān)系依據(jù)的約定，應(yīng)當(dāng)具體明確，而不能通過(guò)解釋推定的
方式，認(rèn)為合同簽訂時(shí)，當(dāng)事人已經(jīng)同意接受國(guó)家機(jī)關(guān)的審計(jì)行為對(duì)民事法
律關(guān)系的介入。 　　
5.在雙方當(dāng)事人已經(jīng)通過(guò)結(jié)算協(xié)議確認(rèn)了工程結(jié)算價(jià)款并已基本履行完畢的
情況下，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)做出的審計(jì)報(bào)告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力。
41
三、承攬合同 42
（一）案件名稱：許海燕與重慶源昊裝飾工程有限公司承攬合同糾紛一案一審
民事判決書 42
（二）案號(hào)：（2015）昌民（商）初字第17844號(hào) 42
（三）審理法院： 北京市昌平區(qū)人民法院 42
（四）案由： 承攬合同糾紛 42
（五）事實(shí)與理由 42
（六）原告訴求 42
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：承攬合同中約定的加工費(fèi)和實(shí)際加工費(fèi)不一致的處理。
42
（八）法院認(rèn)為 42
（九）判決：駁回原告許海燕的訴訟請(qǐng)求。 42
（十）總結(jié)：1.承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果
，定作人給付報(bào)酬的合同。
承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。
2.承攬合同一般應(yīng)包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提
供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。
3.承攬合同是諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同。
4.定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
5.法律賦予合同當(dāng)事人在特定情形下可依法撤銷或變更合同的意義在于貫徹誠(chéng)
實(shí)信用原則，保障當(dāng)事人合同權(quán)利義務(wù)對(duì)等，制約失衡，保障公平。原告作為
房屋買受人和門窗封窗裝修施工的定作方，在與被告締約和履行過(guò)程中所作出
的意思表示明確、具體，并具有法律約束效力?，F(xiàn)其在購(gòu)買房屋并交付后起訴
主張簽署的《門窗工程協(xié)議》違反法律規(guī)定應(yīng)予變更價(jià)款并退還款項(xiàng)的要求缺乏
充足事實(shí)及法律依據(jù)，并有悖誠(chéng)信原則，故法院不予支持。 43
四、租賃合同 43
（一）案例名稱：楊玉平訴南通興都大酒店有限公司房屋租賃合同條款理解爭(zhēng)
議糾紛案 43
（二）案號(hào)：（2013）通中民終字第0938號(hào) 43
（三）審理法院：南通市中級(jí)人民法院 43
（四）案由：租賃合同糾紛 43
（五）事實(shí)與理由 44
（六）原告訴求 44
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：（1）雙方在2010年的補(bǔ)充協(xié)議中約定“如遇重建或改造房屋
，合同
終止”，對(duì)該條款應(yīng)如何理解；（2）興都大酒店于2012年3月18日所發(fā)出的通
知能否產(chǎn)生解除合同的效力；（3）原審法院對(duì)楊玉平要求履行合同至2018年
的請(qǐng)求不予支持，同時(shí)判決繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議，兩者之間是否存在矛盾。
44
（八）法院認(rèn)為 44
（九）判決 44
（十）總結(jié)：1.租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支
付租金的合同。
2.租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付
期限和方式、租賃物維修等條款。
3.租賃期限不得超過(guò)二十年。超過(guò)二十年的，超過(guò)部分無(wú)效。
租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不
得超過(guò)二十年；出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外
。
4.租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視
為不定期租賃。
5.當(dāng)事人對(duì)租賃合同條文理解不一致時(shí)，人民法院裁判時(shí)應(yīng)當(dāng)緊扣條文文義、
參照條文體系、把握合同目的、體現(xiàn)社會(huì)習(xí)慣以及遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則進(jìn)行合
理解釋，以符合合同條文的應(yīng)然意思。 44
五、融資租賃合同 44
（一）案件名稱：建信金融租賃有限公司訴山東潤(rùn)銀生物化工股份有限公司等
融資租賃 合同糾紛案 45
（二）案號(hào)：(2018)京02民初14號(hào) 45
（三）審理法院：北京市第二中級(jí)人民法院 45
（四）案由： 融資租賃合同糾紛 45
（五）事實(shí)與理由 45
（六）原告訴求 45
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.建信公司與潤(rùn)銀公司簽訂的租賃協(xié)議是否構(gòu)成融資租賃合
同。 45
（八）法院認(rèn)為 45
（九）判決 45
（十）總結(jié)：1.融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，
向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。
2.融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗(yàn)方法、
租賃期限、租金構(gòu)成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬
等條款。 融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3.出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；承租
人應(yīng)當(dāng)妥善保管、使用租賃物。
承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。
4.出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有
約定或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的
所有權(quán)歸出租人。
5.融資合同法律關(guān)系與借貸法律關(guān)系：融資租賃合同糾紛案件中，承租人常以
租賃物不存在、租賃物系消耗物、租賃物明顯低值高估或高值低估、租賃物未
變更產(chǎn)權(quán)登記、租賃期間較短等為由，抗辯雙方之間名為融資租賃實(shí)為借貸法
律關(guān)系。判斷當(dāng)事人之間是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系，主要看該合同交易行為
是否體現(xiàn)融資和融物的雙重特征。融資租賃合同被認(rèn)定為借貸法律關(guān)系后，該
借貸行為是否有效，應(yīng)當(dāng)以借貸相關(guān)法律規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行判斷。如果該借貸行
為有效，判斷擔(dān)保人是否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的根本標(biāo)準(zhǔn)為：合同轉(zhuǎn)性的事實(shí)是否足
以影響擔(dān)保人作出擔(dān)保的意思表示。 45
六、運(yùn)輸合同 46
（一）案件名稱：寧夏瑞生油井技術(shù)服務(wù)有限公司與王小明、劉俊杰公路貨物
運(yùn)輸合同 糾紛上訴案 46
（二）案號(hào)：(2014)慶中民終字第454號(hào) 46
（三）審理法院：甘肅省慶陽(yáng)市中級(jí)人民法院 46
（四）案由：運(yùn)輸合同糾紛 47
（五）事實(shí)與理由：2014年3月14日，經(jīng)他人介紹，瑞生公司負(fù)責(zé)人付繼國(guó)與
王小明
口頭約定：王小明駕駛其甘m28498半掛汽車，將瑞生公司鉆井設(shè)備40z鉸車一
臺(tái)等，從慶城縣運(yùn)輸送至內(nèi)蒙古鑲黃旗石油勘探開發(fā)區(qū)的井場(chǎng)，運(yùn)費(fèi)1.45萬(wàn)元
，公司裝車，貨到付款。同年3月15日，王小明雇用的駕駛員劉俊杰駕駛該車
運(yùn)貨途徑合水縣板橋鄉(xiāng)路段，因急剎車致貨物掉落，40z鉆機(jī)受損。2014年3月
19日，經(jīng)合水縣公安局交警大隊(duì)對(duì)事故認(rèn)定，劉俊杰負(fù)本起事故的全部責(zé)任。
經(jīng)雙方協(xié)商，鉆機(jī)送至慶城縣一修理廠維修，瑞生公司支付修理費(fèi)85560元。
47
（六）原告訴求：請(qǐng)求退還運(yùn)費(fèi)，賠償貨款以及賠償其他損失。 47
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：貨物運(yùn)輸合同的承運(yùn)人在運(yùn)輸過(guò)程中因過(guò)錯(cuò)造成貨物損壞，
托運(yùn)人能否向承運(yùn)人主張除貨物損失外的其他賠償？ 47
（八）法院認(rèn)為 47
（九）判決 47
（十）總結(jié)：1.運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)
，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。
2.托運(yùn)人辦理貨物運(yùn)輸，應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人準(zhǔn)確表明收貨人的名稱或者姓名或者憑
指示的收貨人，貨物的名稱、性質(zhì)、重量、數(shù)量，收貨地點(diǎn)等有關(guān)貨物運(yùn)輸?shù)?br /> 必要情況。
因托運(yùn)人申報(bào)不實(shí)或者遺漏重要情況，造成承運(yùn)人損失的，托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損
害賠償責(zé)任。
3.收貨人提貨時(shí)應(yīng)當(dāng)按照約定的期限檢驗(yàn)貨物。對(duì)檢驗(yàn)貨物的期限沒(méi)有約定或
者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)在合理期限
內(nèi)檢驗(yàn)貨物。收貨人在約定的期限或者合理期限內(nèi)對(duì)貨物的數(shù)量、毀損等未提
出異議的，視為承運(yùn)人已經(jīng)按照運(yùn)輸單證的記載交付的初步證據(jù)。
4.承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨
物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人
、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
5.賠償范圍，根據(jù)《合同法》規(guī)定，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失
，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見
到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。因此，貨物運(yùn)輸合同的承運(yùn)
人在運(yùn)輸過(guò)程中因過(guò)錯(cuò)造成貨物損壞，不屬于免責(zé)事由，除了賠償貨物損失外
，托運(yùn)人在有事實(shí)依據(jù)的情況下可以向承運(yùn)人主張除貨物損失外的其他賠償。
47
七、倉(cāng)儲(chǔ)合同 48
（一）案件名稱：原希平、張利安倉(cāng)儲(chǔ)合同糾紛二審民事判決書 48
（二）案號(hào)：(2019)遼02民終4236號(hào) 48
（三）審判法院：遼寧省大連市中級(jí)人民法院 48
（四）案由：倉(cāng)儲(chǔ)合同糾紛 48
（五）事實(shí)理由 48
（六）原告訴求：1.判令原希平承擔(dān)倉(cāng)儲(chǔ)物地瓜儲(chǔ)存期間變質(zhì)腐爛損害賠償責(zé)
任，地瓜
和紙箱總價(jià)款為188893元，其中紙箱價(jià)格為16891元；2.判令原希平返還其塑
料箱240個(gè)（每個(gè)箱子5.3元，總計(jì)價(jià)值1272元）。 48
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.未簽訂書面的倉(cāng)儲(chǔ)合同能否認(rèn)定倉(cāng)儲(chǔ)合同法律關(guān)系；2.保
管人對(duì)貨 物沒(méi)有進(jìn)行驗(yàn)收即入庫(kù)能否認(rèn)為保管人對(duì)貨物驗(yàn)收合格。 49
（八）法院認(rèn)為 49
（九）判決 49
（十）總結(jié)：1.倉(cāng)儲(chǔ)合同是保管人儲(chǔ)存存貨人交付的倉(cāng)儲(chǔ)物，存貨人支付倉(cāng)儲(chǔ)
費(fèi)的合同。提供儲(chǔ)存保管服務(wù)的一方稱為保管人，接受儲(chǔ)存保管服務(wù)并支付報(bào)
酬的一方稱為存貨人。交付保管的貨物為倉(cāng)儲(chǔ)物，倉(cāng)儲(chǔ)合同屬于保管合同的一
種特殊類型。
2.倉(cāng)儲(chǔ)合同與保管合同的區(qū)別，合同生效時(shí)間二者不同，前者為成立時(shí)生效，
后者為交付時(shí)生效；前者均為有償，而后者有償與否則由當(dāng)事人自行約定。
3.倉(cāng)儲(chǔ)合同具有保管合同的基本特征，同時(shí)倉(cāng)儲(chǔ)合同又具有自己的特殊特征：
(1)倉(cāng)儲(chǔ)的貨物所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，只是貨物的占有權(quán)暫時(shí)轉(zhuǎn)移，而貨物的所
有權(quán)或其他權(quán)利仍屬于存貨人所有。(2)倉(cāng)儲(chǔ)保管的對(duì)象必須是動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)
不能作為倉(cāng)儲(chǔ)合同的保管對(duì)象。這也是倉(cāng)儲(chǔ)合同區(qū)別于保管合同的顯著特征。
(3)倉(cāng)儲(chǔ)合同的保管人，必須具有依法取得從事倉(cāng)儲(chǔ)保管業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)資格。(4
)倉(cāng)儲(chǔ)合同是諾成合同。倉(cāng)儲(chǔ)合同自成立時(shí)生效。
4.保管人在接受存貨人的貨物入庫(kù)時(shí)，應(yīng)對(duì)貨物進(jìn)行驗(yàn)收，保管人不對(duì)貨物進(jìn)
行驗(yàn)收并入庫(kù)并沒(méi)有證據(jù)證明貨物存在質(zhì)量問(wèn)題的，應(yīng)當(dāng)視為保管人對(duì)貨物驗(yàn)
收合格。
5.保管人的資格，并不是任何個(gè)人或單位都能夠從事倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)的，倉(cāng)儲(chǔ)合同的
保管人必須是經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的專營(yíng)或兼營(yíng)倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)的法人組織
或其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶等。 49
八、技術(shù)合同 50
（一）案例名稱：上海集毅商貿(mào)有限公司訴浙江天貓技術(shù)有限公司、浙江天貓
網(wǎng)絡(luò)有限 公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案 50
（二）案號(hào)：（2014）杭西知民初字第322號(hào) 50
（三）審理法院：浙江省杭州市西湖區(qū)人民法院 50
（四）案由：技術(shù)合同糾紛 50
（五）事實(shí)理由：原告上海集毅商貿(mào)有限公司訴稱：原告于2011年進(jìn)駐兩被告
經(jīng)營(yíng)的
天貓網(wǎng)開設(shè)集毅數(shù)碼專營(yíng)店，主營(yíng)產(chǎn)品為數(shù)碼產(chǎn)品。2012年10月19日，兩被告
發(fā)站內(nèi)信告知原告出售的一款HP墨盒為假貨，對(duì)其作出關(guān)閉店鋪、扣除保證金
人民幣50 000元的處罰，并從其支付寶賬戶中直接扣取了人民幣50
000元。實(shí)際上，原告是為了湊足商品開店，從其他網(wǎng)站上復(fù)制了一個(gè)易威HP
817的墨盒在店內(nèi)上架，該墨盒是適用于HP817打印機(jī)的國(guó)產(chǎn)墨盒，除被抽檢的
一個(gè)以外從沒(méi)有賣出過(guò)。 50
（六）原告訴求：1.退還保證金人民幣50
000元；2.恢復(fù)其天貓店鋪的經(jīng)營(yíng)；3.承擔(dān)訴 訟費(fèi)用。 51
（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.原告是否銷售了經(jīng)鑒定為假貨的涉案產(chǎn)品；2.兩被告能否
單方解除 合同并扣劃原告的保證金；3.違約金是否過(guò)高。 51
（八）法院認(rèn)為 51
（九）判決：駁回上海集毅商貿(mào)有限公司的訴訟請(qǐng)求。 51
（十）總結(jié)：1.技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確
立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。
2.技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）項(xiàng)目名稱；（二
）標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；（三）履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和
方式；（四）技術(shù)情報(bào)和資料的保密；（五）風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；
（六）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；（七）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；（八）價(jià)
款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；（九）違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；
（十）解決爭(zhēng)議的方法；（十一）名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。
與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評(píng)價(jià)報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書和
計(jì)劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按
照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。
技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請(qǐng)人和專利權(quán)人、申
請(qǐng)日期、申請(qǐng)?zhí)枴＠?hào)以及專利權(quán)的有效期限。
3.技術(shù)合同是雙務(wù)、有償合同，其中技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書
面形式，但對(duì)技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同未作規(guī)定。
4.合同雙方約定如一方發(fā)生違約行為，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同并扣除合同
履約保證金作為違約金。該約定系雙方當(dāng)事人之間的的真實(shí)意思表示，且不違
反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法成立并生效。因此，在一方當(dāng)事人發(fā)生違約行
為是，另一方當(dāng)事人可依據(jù)合同約定，單方扣除保證金。
5.為防止知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)而約定的違約金條款具有懲罰性質(zhì)。在網(wǎng)絡(luò)交易中，電
子商務(wù)的售假行為具有較大的隱蔽性，難以發(fā)現(xiàn)、查實(shí)；且售假行為侵害了消
費(fèi)者的權(quán)益，將導(dǎo)致交易平臺(tái)的社會(huì)評(píng)價(jià)降低，對(duì)交易平臺(tái)的商標(biāo)權(quán)利人造成
難以用確切的金錢數(shù)額衡量的商譽(yù)損失。因此在合同中為防止售假等知識(shí)產(chǎn)權(quán)
侵權(quán)行為而約定的違約金條款具有懲罰性質(zhì)，違約行為所造成的損害應(yīng)包括實(shí)
際經(jīng)濟(jì)利益的損失和商譽(yù)收到貶損的損失。 51
合同糾紛處理技巧：戰(zhàn)無(wú)不勝--快速解決常見合同糾紛 52
糾紛的層次 52
雙方內(nèi)部爭(zhēng)論階段 52
法院或仲裁階段 52
第三方調(diào)解階段 52
解決糾紛的方式 53
雙方協(xié)商 53
第三方斡旋 53
調(diào)解 53
裁判 53
律師的角色 53
代理人 53
軍師 53
哪些常見糾紛 54
給付之訴 54
確權(quán)之訴 54
如何抓住糾紛焦點(diǎn) 54
付款問(wèn)題 54
質(zhì)量問(wèn)題 54
履行問(wèn)題 54
辯論中的邏輯 55
找出矛盾點(diǎn) 55
借力打力 55
層層遞進(jìn) 55
反向推理 55
以成都的股權(quán)糾紛為例 55
如何理清事實(shí) 55
時(shí)間軸 55
按主體梳理 55
按法律關(guān)系梳理 55
與失信被執(zhí)行人簽約的風(fēng)險(xiǎn) 56
一、失信執(zhí)行人解讀 56
（一）概念：失信被執(zhí)行人，是指被執(zhí)行人具有履行能力而不履行生效法律文書確
定的義務(wù)，俗稱老賴。 56
（二）對(duì)象
被執(zhí)行人未履行生效法律文書確定的義務(wù)，并具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)
將其 納入失信被執(zhí)行人名單，依法對(duì)其進(jìn)行信用懲戒：
（一）有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù)的；
（二）以偽造證據(jù)、暴力、威脅等方法妨礙、抗拒執(zhí)行的；
（三）以虛假訴訟、虛假仲裁或者以隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等方法規(guī)避執(zhí)行的；
（四）違反財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度的； （五）違反限制消費(fèi)令的；
（六）無(wú)正當(dāng)理由拒不履行執(zhí)行和解協(xié)議的。 56
3.對(duì)策 可以對(duì)失信被執(zhí)行人采取的行為：
一是禁止部分高消費(fèi)行為，包括禁止乘坐飛機(jī)、列車軟臥；
二是實(shí)施其他信用懲戒，包括限制在金融機(jī)構(gòu)貸款或辦理信用卡；
三是失信被執(zhí)行人為自然人的，不得擔(dān)任企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管
理人 員等。 56
二、與失信執(zhí)行人簽約的風(fēng)險(xiǎn) 57
1.履約風(fēng)險(xiǎn)：不履行或者不完全履行。 57
2.訴訟與執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)：即使勝訴也難以挽回?fù)p失。 57
三、相關(guān)案例 57
案例名稱：最高人民法院發(fā)布失信被執(zhí)行人名單制度典型案例之鄭彥某與鄭慶某買
賣 合同糾紛執(zhí)行案 57
基本案情：
鄭彥某與鄭慶某買賣合同糾紛一案，生效調(diào)解書確認(rèn)鄭慶某于2012年7月19日即調(diào)
解協(xié)議簽訂之日給付鄭彥某10000元，余款23930元于2012年12月31日全部付清。然
而，鄭慶某除簽訂調(diào)解協(xié)議時(shí)給付的10000元外，余款23930元并未按協(xié)議如期履行
。2013年4月22日，鄭彥某向河北省棗強(qiáng)縣人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。該案進(jìn)入執(zhí)行程序
后，執(zhí)行法院依法向被執(zhí)行人送達(dá)了執(zhí)行通知書、報(bào)告財(cái)產(chǎn)令，但被執(zhí)行人既未履
行調(diào)解書確定的義務(wù)，也未向執(zhí)行法院報(bào)告財(cái)產(chǎn)，更不依傳票傳喚到庭接受調(diào)查。
執(zhí)行法院將被執(zhí)行人在棗強(qiáng)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社的存款2400元予以強(qiáng)制扣劃，此外
再未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人名下有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。后經(jīng)執(zhí)行法院查明，被執(zhí)行人曾向某客
戶出售過(guò)一批兔皮。為此，執(zhí)行法院決定以被執(zhí)行人拒不報(bào)告財(cái)產(chǎn)、有履行能力而
拒不履行生效法律文書確定的義務(wù)為由對(duì)被執(zhí)行人予以司法拘留后執(zhí)行法院在調(diào)查
中了解到，由于皮毛市場(chǎng)行情看好，為把生意做大，被執(zhí)行人正在辦理銀行貸款和
公司注冊(cè)登記手續(xù)。針對(duì)上述情況，執(zhí)行法院向棗強(qiáng)縣各金融機(jī)構(gòu)、工商管理部門
等送達(dá)了《棗強(qiáng)縣人民法院不予辦理失信被執(zhí)行人申請(qǐng)事項(xiàng)建議書》，建議有關(guān)機(jī)構(gòu)
和部門在該案未執(zhí)行結(jié)案前不為被執(zhí)行人辦理貸款業(yè)務(wù)和公司登記等事項(xiàng)。2013年
8月20日，被執(zhí)行人鄭慶某來(lái)到執(zhí)行法院，稱因自己的失信行為，銀行不同意向其
發(fā)放貸款，工商部門也已停止為其辦理公司注冊(cè)登記。被執(zhí)行人表示愿意主動(dòng)履行
民事調(diào)解書確定的義務(wù)，請(qǐng)求人民法院將其從失信被執(zhí)行人名單中刪除。年8月22
日，當(dāng)事人雙方達(dá)成和解協(xié)議，鄭慶某一次性給付鄭彥某貨款20000元（含執(zhí)行法
院自信用社強(qiáng)制扣劃部分），余款鄭彥某自愿放棄。此案最終順利結(jié)案。 57
典型意義：向有關(guān)單位定向通報(bào)失信被執(zhí)行人名單信息，由受通報(bào)單位在政府采購(gòu)
、招標(biāo)投標(biāo)、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)認(rèn)定等方面對(duì)失信
被執(zhí)行人施以信用懲戒，是失信被執(zhí)行人名單制度發(fā)揮功能和效果的一個(gè)重要渠道
。本案被執(zhí)行人正是由于在貸款、開辦公司等方面受到了限制，導(dǎo)致無(wú)法開展經(jīng)營(yíng)
活動(dòng)，社會(huì)生存空間被擠壓，于是主動(dòng)向執(zhí)行法院履行了義務(wù)。 58
英文合同結(jié)構(gòu)與主要條款 58
一、合同結(jié)構(gòu) 59
標(biāo)準(zhǔn)英文合同通常可以分為前言(Preamble)、正文(Habendum)、證明部分(Attest
ation)、附錄(Schedule)四大部分組成。 59
二、主要條款 59
1.合同名稱 59
2.序言部分 59
(1)指明簽約雙(各)方　
(2)“鑒于(Whereas)”、“敘述(Recital)”或“背景(Background)”部分
(3)明確指明合同雙(各)方愿意簽訂本合同 59
3.正文部分 60
(1) “定義(Definition)”條款　 (2) “陳述與保證(Representations and
Warranties)”條款 (3) “先決條件(Conditions precedent)”條款 (4)
“責(zé)任“(Liability )”條款 (5) “保密(Non-disclosure or No
Publicity)”條款 (6) “合同終止(Termination)”條款 (7)
“標(biāo)題”(headings)條款 (8) “合同有效期(Term)”條款　 (9)
“權(quán)利放棄(Waiver)”條款 (10) “合同變更(Amendment or
Modification)”條款 (11) “轉(zhuǎn)讓(Assignment or Successors and
Assignment)”條款 (12) “通知(Notice)”條款 (13) “適用法律(Governing
Law or Applicable Law)”條款Submission to Jurisdiction　 (14)
“爭(zhēng)議解決(Dispute Resolution)”條款 (15) “條款效力獨(dú)立(Severability
or Survival of terms)”條款　 (16) “沒(méi)有其他業(yè)務(wù)關(guān)系”條款 (17)
“不可抗力(Force Majeure)”條款 (18) “所有協(xié)議(Entire
Agreement)”條款I(lǐng)ntegration (19) “傳真簽訂生效(Execution by Fax)”條款
(20) “語(yǔ)言(Language)”條款 (21) “合同文本(Counterparts)”條款　 (22)
“歧義(Ambiguities)”條款 (23) “幣種(Currency)”條款 60
4.結(jié)尾部分 61
三、合同范本 61
四、英文合同審核注意事項(xiàng) 61
1.注意合同用語(yǔ)的準(zhǔn)確性，盡量多使用簡(jiǎn)明英語(yǔ)。避免因中、英詞意的多樣而產(chǎn)生
歧義。 2.付款方式、稅務(wù)、法律適用和爭(zhēng)議解決等條款通常需要重點(diǎn)考察。
3.合同結(jié)算金額為外幣的，應(yīng)當(dāng)保證合同簽訂方有一方為國(guó)外設(shè)立公司，按照外匯
管理法規(guī)，兩方均為中國(guó)法人不得約定以外幣結(jié)算合同。
4.付款時(shí)間的審核應(yīng)當(dāng)考慮外匯付款需要提供完稅或者免稅的憑證，銀行審核所耗
時(shí)間，最好預(yù)先與財(cái)務(wù)部門進(jìn)行相關(guān)溝通。
5.法律適用和爭(zhēng)議解決條款的審核，由于中國(guó)是《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》（
以下簡(jiǎn)稱紐約公約）的締約國(guó)，因此國(guó)外的仲裁裁決在中國(guó)執(zhí)行相對(duì)容易，因此，
若合同適用外國(guó)法律，則可選擇在紐約公約的締約國(guó)仲裁；若選擇適用中國(guó)法律，
則應(yīng)當(dāng)設(shè)定在中國(guó)地區(qū)法院，如中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，且應(yīng)當(dāng)注意是否約
定仲裁為終局裁定且雙方是否認(rèn)同仲裁為最終裁決；
6.對(duì)于合同中提及的附件，且若合同中有：All?APPENDICES?hereto?shall?form?
an?integral?part?of?this?CONTRACT。（所有附件應(yīng)構(gòu)成本合同不可分割的一部
分）那么應(yīng)當(dāng)要求所有的附件齊備于合同一并提交審查。
7.是否有意向書、備忘錄、其他協(xié)議等在先約定，若有，應(yīng)當(dāng)在合同中予以體現(xiàn)。
8.簽單方、簽訂時(shí)間和地點(diǎn)，在格式合同審查中，應(yīng)當(dāng)注意簽約方應(yīng)當(dāng)與審批單
等文件上的名稱保持一致，簽約時(shí)間一般晚于合同上其他所出現(xiàn)簽訂時(shí)間之處才有
合法效力，否則，一般應(yīng)當(dāng)判定以最后出現(xiàn)的時(shí)間為合同生效時(shí)間。或者合同中明
確約定了合同生效的可追溯條款，例如：This agreement shall take effect
on the date of 【day】【month】【year】。 61
勞動(dòng)法 62
勞動(dòng)合同的起草與審核 63
勞動(dòng)合同的特殊條款 63
勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同 63
勞動(dòng)糾紛的預(yù)防 63
制定相關(guān)勞動(dòng)規(guī)章制度與公示 64
調(diào)崗和業(yè)績(jī)改善計(jì)劃的制定與實(shí)施 64
日常工作記錄與績(jī)效考核 64
離職談話與離任審計(jì) 64
勞動(dòng)糾紛的處理 64
勞動(dòng)仲裁 64
勞動(dòng)訴訟 64
調(diào)解 64
公司法 64
公司法基本常識(shí) 65
公司設(shè)立條件 65
（一）股東符合法定人數(shù)； 65
1-50人 65
（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額； 65
出資方式 66
貨幣 66
非貨幣財(cái)產(chǎn) 66
實(shí)物 66
知識(shí)產(chǎn)權(quán) 66
土地使用權(quán) 66
股權(quán) 66
其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn) 66
不能用來(lái)出資的 66
勞務(wù) 67
無(wú)法轉(zhuǎn)讓過(guò)戶的財(cái)產(chǎn) 67
不按時(shí)出資的責(zé)任 67
向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任 67
被除名 67
（三）股東共同制定公司章程； 68
（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 68
（五）有公司住所。 68
公司設(shè)立程序 68
提交登記申請(qǐng)書、公司章程等文件 68
公司的組織形式 68
有限責(zé)任公司 69
股份有限公司 69
公司的獨(dú)立性 69
人員獨(dú)立 69
財(cái)產(chǎn)獨(dú)立 69
人格獨(dú)立 69
公司章程 69
效力：公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力 70
股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章 70
必備條款 70
（一）公司名稱和住所； 70
（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； 70
（三）公司注冊(cè)資本； 70
（四）股東的姓名或者名稱； 70
（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間； 70
（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； 70
（七）公司法定代表人； 70
（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 70
股東的權(quán)利和義務(wù) 71
權(quán)利 71
政治性權(quán)利 71
表決權(quán) 71
股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 72
2/3 72
股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程 72
增加或者減少注冊(cè)資本 72
公司合并、分立、解散或者變更公司形式 72
知情權(quán) 72
訴權(quán) 72
經(jīng)濟(jì)性權(quán)利 73
分紅權(quán) 73
出售獲益權(quán) 73
優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 73
優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 73
要求回購(gòu)權(quán) 73
義務(wù) 73
出資 74
公司治理 74
公司治理的基礎(chǔ)知識(shí) 74
公司治理的內(nèi)涵和意義 74
公司治理的整體架構(gòu) 74
不同類型企業(yè)的公司治理特點(diǎn) 74
國(guó)有企業(yè)與民營(yíng)企業(yè) 74
高科技企業(yè)與非科技企業(yè) 74
金融企業(yè)與實(shí)體企業(yè) 75
公司治理結(jié)構(gòu)的制度設(shè)置 75
股東（大）會(huì) 75
職權(quán) 75
（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)
酬事項(xiàng)； （三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 75
召集與主持 76
首次股東會(huì)會(huì)議 76
定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議 76
年度、季度、半年 76
1/10股東、1/3董事、監(jiān)事會(huì) 76
董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持 76
監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事召集和主持 77
代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持 77
董事會(huì) 77
三人至十三人 77
執(zhí)行董事：1人 77
必須有職工董事：兩個(gè)以上國(guó)有股東 77
獨(dú)立董事與外部董事 77
每屆任期不得超過(guò)三年 77
職權(quán) 77
（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；
（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議； （三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；
（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任
或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；
（十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 77
一人一票 78
監(jiān)事會(huì) 78
監(jiān)事會(huì)有用嗎？ 78
人數(shù) 78
設(shè)監(jiān)事會(huì)：不低于3人 78
不設(shè)監(jiān)事會(huì)：1-2人 79
必須有職工監(jiān)事 79
職工董事與職工監(jiān)事 79
董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事 79
經(jīng)營(yíng)管理層 79
董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的界限 79
不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員： 79
（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；
（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，
被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾
五年；
（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的
破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；
（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并
負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；
（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 79
忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù) 80
不得有下列行為： 80
（一）挪用公司資金；
（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司
資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合
同或者進(jìn)行交易；
（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于
公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密；
（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 80
投資相關(guān)權(quán)利義務(wù) 80
股權(quán)轉(zhuǎn)讓 81
股東之間互轉(zhuǎn)：不需要經(jīng)過(guò)其他股東同意 81
股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓：必須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意 81
幾個(gè)股東同時(shí)要求購(gòu)買的：按比例分配 81
優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 81
同等條件 81
股東通知 81
提前30日 81
法院通知 82
提前20日 82
要求回購(gòu)權(quán) 82
（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)
定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)
議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 82
公司權(quán)益受損的股東救濟(jì) 82
請(qǐng)求監(jiān)事提起訴訟：董事或高管有損害行為 83
請(qǐng)求董事提起訴訟：監(jiān)事有損害行為 83
自行提起訴訟 83
公司解散和清算 83
公司解散原因 83
一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散；
（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。 83
合伙企業(yè)法 83
合伙企業(yè)基礎(chǔ)知識(shí) 84
類型 84
普通合伙企業(yè) 84
有限合伙企業(yè) 84
合伙企業(yè)與公司的區(qū)別 84
由合伙人分別繳納所得稅 85
有限責(zé)任-無(wú)限責(zé)任 85
勞務(wù)出資 85
優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 85
不得成為普通合伙人 85
國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體 85
普通合伙企業(yè) 85
設(shè)立條件 85
（一）有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；
（二）有書面合伙協(xié)議； （三）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資；
（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所； 86
出資 86
貨幣 86
實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 86
勞務(wù) 86
合伙協(xié)議 86
（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
（二）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍； （三）合伙人的姓名或者名稱、住所；
（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；
（五）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式； （六）合伙事務(wù)的執(zhí)行；
（七）入伙與退伙； （八）爭(zhēng)議解決辦法； （九）合伙企業(yè)的解散與清算；
（十）違約責(zé)任。 87
執(zhí)行事務(wù)合伙人 87
表決 87
表決辦法 87
合伙協(xié)議規(guī)定 87
未規(guī)定 87
合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法 88
全體合伙人一致同意事項(xiàng)（合伙協(xié)議另有約定除外） 88
（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 88
入伙與退伙 88
入伙 89
訂立書面入伙協(xié)議 89
如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況 89
新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 89
退伙 89
可以退伙 89
（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （二）經(jīng)全體合伙人一致同意；
（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；
（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。（五）合伙協(xié)議未約定合伙
期限的， 89
當(dāng)然退伙 89
（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；
（二）個(gè)人喪失償債能力；
（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷
，或者被宣告破產(chǎn)；
（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 90
決議除名 90
（一）未履行出資義務(wù)；
（二）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；
（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為； （四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
90
退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 90
特殊的普通合伙企業(yè) 90
適用情形 91
以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu) 91
承擔(dān)責(zé)任主體 91
一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)
的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)
份額為限承擔(dān)責(zé)任。 91
合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的
其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 91
有限合伙企業(yè) 91
人數(shù) 92
二個(gè)以上五十個(gè) 92
至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人 92
合伙協(xié)議的特別約定 92
（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；
（二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；
（三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；
（四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；
（五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；
（六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。 92
出資 92
有限合伙人不得以勞務(wù)出資 93
有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè) 93
特別規(guī)定（合伙協(xié)議約定除外） 93
有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人 93
有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易 93
有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù) 93
有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì) 93
有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)嗎？ 93
有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中
的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人 93
解算 93
解算情形 94
（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；
（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； （三）全體合伙人決定解散；
（四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；
（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)；
（六）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因 94
清算組事務(wù) 94
（一）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；
（二）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)； （三）清繳所欠稅款；
（四）清理債權(quán)、債務(wù)； （五）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；
（六）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動(dòng) 94
證券法 94
證券法基礎(chǔ)知識(shí) 95
證券的概念 95
股票、公司債券 95
政府債券、證券投資基金份額 95
相關(guān)主體 95
國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 96
證券業(yè)協(xié)會(huì) 96
證券交易所 96
證券公司 96
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu) 96
證 券 發(fā) 行 96
未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券 96
（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；
（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的；
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為 96
非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式 96
公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件 96
（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；
（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；
（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；
（四）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件 97
上市的基礎(chǔ)課程 97
上市的優(yōu)勢(shì) 98
上市的弊端 98
上市的時(shí)間和地點(diǎn) 98
上市的板塊 98
上市的步驟 98
上市的中介機(jī)構(gòu)和費(fèi)用 98
IPO審核問(wèn)題 98
財(cái)務(wù)造假問(wèn)題 99
持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力問(wèn)題 99
關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題 99
實(shí)際控制人的認(rèn)定 99
出資和股權(quán)變更的合法性 99
科創(chuàng)板 99
審核標(biāo)準(zhǔn) 99
注意事項(xiàng) 99
主板、創(chuàng)業(yè)板 99
審核標(biāo)準(zhǔn) 100
注意事項(xiàng) 100
新三板 100
審核標(biāo)準(zhǔn) 100
注意事項(xiàng) 100
證 券 交 易 100
申請(qǐng)股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件 100
（一）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；
（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬(wàn)元；
（三）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過(guò)
人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；
（四）公司最近三年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。 100
申請(qǐng)股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件 101
申請(qǐng)股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件： （一）上市報(bào)告書；
（二）申請(qǐng)股票上市的股東大會(huì)決議； （三）公司章 程；
（四）公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；
（五）依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的公司最近三年的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
（六）法律意見書和上市保薦書； （七）最近一次的招股說(shuō)明書；
（八）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。 101
上市公司的收購(gòu) 101
方式 101
要約收購(gòu) 102
百分之三十 102
協(xié)議收購(gòu) 102
百分之五 102
知識(shí)產(chǎn)權(quán)法 102
知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù) 103
申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 103
合同相關(guān)約定 103
知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛 103
侵權(quán)糾紛 103
被侵權(quán)糾紛 103

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法務(wù)基礎(chǔ)技能

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法律搜索與分析技能

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（一） 法律檢索的作用

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1、 法條意識(shí)


2、 提供給客戶的依據(jù)


3、 法律人實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)的重要工具


（二）困惑

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1、 問(wèn)題\目標(biāo)不明確


2、 不知道如何提取關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索


3、 缺乏法律檢索的有效工具（法規(guī)庫(kù)、案例、理論研究成果等）


4、 多次重復(fù)檢索


5、 法條太寬泛、模糊


6、 法條之間有矛盾


7、 法律規(guī)定與實(shí)踐不一致


（三） 建議

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1、 確認(rèn)問(wèn)題到底是什么


2、 通過(guò)關(guān)鍵信息和關(guān)鍵詞逐一搜索，并對(duì)檢索到的法條進(jìn)行有效甄別


3、 充分利用各種法律檢索工具


4、 交叉驗(yàn)證，從立法本意上推斷


5、 詢問(wèn)立法部門和執(zhí)行部門對(duì)法條的理解和適用


6、 做好檢索記錄（檢索時(shí)間注明等）


7、 對(duì)檢測(cè)到的法條進(jìn)行分類歸檔，并對(duì)重點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行標(biāo)示


案例分析技能

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（一） 為什么要進(jìn)行案例研究？

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1、 有助于學(xué)習(xí)理論


2、 有助于理解法條


3、 有助于解決類似問(wèn)題


（二） 困惑

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1、 思緒亂/涉及的任何事件太多/無(wú)邏輯/總結(jié)不出爭(zhēng)議焦點(diǎn)


2、 相關(guān)文章很多/撰寫方式多樣，如何選擇


3、 案例和法條如何結(jié)合


4、 如何舉一反三？


5、 案例如何從法學(xué)理論中找到依據(jù)？


（三） 總結(jié)


客戶溝通技巧

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（一） 溝通技巧的重要性

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1、 說(shuō)服力—邏輯嚴(yán)密、重點(diǎn)突出、表達(dá)方式


2、 效率


（二） 疑問(wèn)

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1、 不知從何說(shuō)起-----學(xué)會(huì)傾聽客戶訴求并引導(dǎo)客戶


2、 如何表達(dá)自己的想法—--
切忌模棱兩可、有頭無(wú)尾、給出意見及理由（有理有據(jù)）


3、 用何種方式與客戶溝通—----郵件、電話、微信/書面口頭


4、 溝通中出了不懂的問(wèn)題或溝通障礙


（三） 案例


（四） 總結(jié)


書面溝通技巧


口頭咨詢溝通技巧


合同法

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合同審查與糾紛處理技能

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合同起草與審核技巧：火眼金睛--輕松避開合同中的哪些坑

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情景實(shí)戰(zhàn)

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老板給小馬布置了合同審核的任務(wù)：是個(gè)銷售合同，如下下手？


坑在哪里？

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1 合同主體

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子虛烏有、劣跡斑斑或空殼公司：了解合同對(duì)方底細(xì)嗎？


2 合同vs 備忘錄、條款清單（Term sheet）


3 太極推手vs越俎代庖vs.烏龍球：律師站位問(wèn)題


4 千篇一律：復(fù)制粘貼，套用其他合同模板


5 格式問(wèn)題

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字體


大小


行間距


標(biāo)點(diǎn)符號(hào)


6 表達(dá)問(wèn)題

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語(yǔ)句不通順


錯(cuò)別字一堆


容易引起歧義的話


7 合同標(biāo)的

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舊書當(dāng)新書賣


內(nèi)部期刊當(dāng)書賣


8 付款

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預(yù)付vs貨到付款


一次性vs分期付款


含稅vs不含稅


9 質(zhì)量

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國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)？行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)？


驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、過(guò)程


10 履行

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需求的變更


時(shí)間節(jié)點(diǎn)


11 違約責(zé)任

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憑什么說(shuō)我違約---違約的證明


違約損失如何計(jì)算？


12 爭(zhēng)端解決

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仲裁？法院？


怎么協(xié)商一致？


13 合同倒簽

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為過(guò)去的錯(cuò)誤買單


14 章的問(wèn)題

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騎縫


公章與合同章


合同編號(hào)


法定代表人或授權(quán)代表簽字


總結(jié)


常見合同的審核要點(diǎn)

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買賣合同


借款合同


融資租賃合同


股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同


勞動(dòng)合同


離婚協(xié)議


技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議


建設(shè)工程合同


合同法分則

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一、買賣合同

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（一）案例名稱：指導(dǎo)案例107號(hào)：中化國(guó)際（新加坡）有限公司訴蒂森克虜伯
冶金產(chǎn)品有限責(zé)任公司國(guó)際貨物買賣合同糾紛案。


（二）案號(hào)：（2013）民四終字第35號(hào) 。


（三）審理法院：最高人民法院。


（四）案由：國(guó)際貨物買賣合同糾紛 。


（五）事實(shí)理由


（六）原告訴求


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：涉外因素與適用法律、是否構(gòu)成違約、是否構(gòu)成根本違約。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)

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1.買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。轉(zhuǎn)
移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者
買方。
2.買賣合同是有償、雙務(wù)、諾成合同，一般是不要式合同。
3.簽訂買賣合同一般應(yīng)注意：合同主體資格，合同當(dāng)事人的名稱或者姓名和住
所，標(biāo)的物名稱、規(guī)格、型號(hào)、生產(chǎn)廠商、產(chǎn)地、數(shù)量及價(jià)款，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，包
裝標(biāo)準(zhǔn)，履行的期限、地點(diǎn)、方式，交貨的時(shí)間、地點(diǎn)、方式，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、時(shí)
間、方法，結(jié)算方式，違約責(zé)任，爭(zhēng)議解決等條款。
4.國(guó)際貨物買賣合同的當(dāng)事各方所在國(guó)為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的締
約國(guó)，應(yīng)優(yōu)先適用公約的規(guī)定，公約沒(méi)有規(guī)定的內(nèi)容，適用合同中約定適用的
法律。國(guó)際貨物買賣合同中當(dāng)事人明確排除適用《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公
約》的，則不應(yīng)適用該公約。
5.在國(guó)際貨物買賣合同中，賣方交付的貨物雖然存在缺陷，但只要買方經(jīng)過(guò)合
理努力就能使用貨物或轉(zhuǎn)售貨物，不應(yīng)視為構(gòu)成《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公
約》規(guī)定的根本違約的情形。


二、建設(shè)工程合同

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（一）案件名稱：重慶建工集團(tuán)股份有限公司與中鐵十九局集團(tuán)有限公司建設(shè)工
程合同糾紛再審案


（二）案號(hào)：（2012）民提字第205號(hào)


（三）審理法院： 最高人民法院


（四）案由：建設(shè)工程合同糾紛


（五）事實(shí)與理由


（六）原告訴求


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：案涉工程應(yīng)當(dāng)采用經(jīng)開區(qū)監(jiān)審局委托西恒公司所作的審核報(bào)告
還是重慶市審計(jì)局所作的審計(jì)報(bào)告作為結(jié)算依據(jù)。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)

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1.建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。
建設(shè)工程合同包
括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。
2.建設(shè)工程合同是要式合同，法律規(guī)定建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3.發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、
施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成
的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。
總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分
工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)
、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)
包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第
三人。
禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包
的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。
4.根據(jù)審計(jì)法的規(guī)定，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)工程建設(shè)單位進(jìn)行審計(jì)是一種行政監(jiān)督
行為，審計(jì)人與被審計(jì)人之間因國(guó)家審計(jì)發(fā)生的法律關(guān)系與本案當(dāng)事人之間的
民事法律關(guān)系性質(zhì)不同。因此，在民事合同中，當(dāng)事人對(duì)接受行政審計(jì)作為確
定民事法律關(guān)系依據(jù)的約定，應(yīng)當(dāng)具體明確，而不能通過(guò)解釋推定的方式，認(rèn)
為合同簽訂時(shí)，當(dāng)事人已經(jīng)同意接受國(guó)家機(jī)關(guān)的審計(jì)行為對(duì)民事法律關(guān)系的介
入。 　　
5.在雙方當(dāng)事人已經(jīng)通過(guò)結(jié)算協(xié)議確認(rèn)了工程結(jié)算價(jià)款并已基本履行完畢的情
況下，國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)做出的審計(jì)報(bào)告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力。


三、承攬合同

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（一）案件名稱：許海燕與重慶源昊裝飾工程有限公司承攬合同糾紛一案一審民
事判決書


（二）案號(hào)：（2015）昌民（商）初字第17844號(hào)


（三）審理法院： 北京市昌平區(qū)人民法院


（四）案由： 承攬合同糾紛


（五）事實(shí)與理由


（六）原告訴求


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：承攬合同中約定的加工費(fèi)和實(shí)際加工費(fèi)不一致的處理。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決：駁回原告許海燕的訴訟請(qǐng)求。


（十）總結(jié)：1.承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，
定作人給付報(bào)酬的合同。
承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。
2.承攬合同一般應(yīng)包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供
、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。
3.承攬合同是諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同。
4.定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
5.法律賦予合同當(dāng)事人在特定情形下可依法撤銷或變更合同的意義在于貫徹誠(chéng)實(shí)
信用原則，保障當(dāng)事人合同權(quán)利義務(wù)對(duì)等，制約失衡，保障公平。原告作為房屋
買受人和門窗封窗裝修施工的定作方，在與被告締約和履行過(guò)程中所作出的意思
表示明確、具體，并具有法律約束效力?，F(xiàn)其在購(gòu)買房屋并交付后起訴主張簽署
的《門窗工程協(xié)議》違反法律規(guī)定應(yīng)予變更價(jià)款并退還款項(xiàng)的要求缺乏充足事實(shí)及
法律依據(jù)，并有悖誠(chéng)信原則，故法院不予支持。


四、租賃合同

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（一）案例名稱：楊玉平訴南通興都大酒店有限公司房屋租賃合同條款理解爭(zhēng)議
糾紛案


（二）案號(hào)：（2013）通中民終字第0938號(hào)


（三）審理法院：南通市中級(jí)人民法院


（四）案由：租賃合同糾紛


（五）事實(shí)與理由


（六）原告訴求


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：（1）雙方在2010年的補(bǔ)充協(xié)議中約定“如遇重建或改造房屋，
合同
終止”，對(duì)該條款應(yīng)如何理解；（2）興都大酒店于2012年3月18日所發(fā)出的通知
能否產(chǎn)生解除合同的效力；（3）原審法院對(duì)楊玉平要求履行合同至2018年的請(qǐng)
求不予支持，同時(shí)判決繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議，兩者之間是否存在矛盾。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)：1.租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付
租金的合同。
2.租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期
限和方式、租賃物維修等條款。
3.租賃期限不得超過(guò)二十年。超過(guò)二十年的，超過(guò)部分無(wú)效。
租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得
超過(guò)二十年；出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。
4.租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為
不定期租賃。
5.當(dāng)事人對(duì)租賃合同條文理解不一致時(shí)，人民法院裁判時(shí)應(yīng)當(dāng)緊扣條文文義、參
照條文體系、把握合同目的、體現(xiàn)社會(huì)習(xí)慣以及遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則進(jìn)行合理解
釋，以符合合同條文的應(yīng)然意思。


五、融資租賃合同

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（一）案件名稱：建信金融租賃有限公司訴山東潤(rùn)銀生物化工股份有限公司等融
資租賃
合同糾紛案


（二）案號(hào)：(2018)京02民初14號(hào)


（三）審理法院：北京市第二中級(jí)人民法院


（四）案由： 融資租賃合同糾紛


（五）事實(shí)與理由


（六）原告訴求


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.建信公司與潤(rùn)銀公司簽訂的租賃協(xié)議是否構(gòu)成融資租賃合同
。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)：1.融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向
出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。
2.融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗(yàn)方法、租
賃期限、租金構(gòu)成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條
款。 融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3.出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；承租人
應(yīng)當(dāng)妥善保管、使用租賃物。 承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。
4.出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約
定或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有
權(quán)歸出租人。
5.融資合同法律關(guān)系與借貸法律關(guān)系：融資租賃合同糾紛案件中，承租人常以租
賃物不存在、租賃物系消耗物、租賃物明顯低值高估或高值低估、租賃物未變更
產(chǎn)權(quán)登記、租賃期間較短等為由，抗辯雙方之間名為融資租賃實(shí)為借貸法律關(guān)系
。判斷當(dāng)事人之間是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系，主要看該合同交易行為是否體現(xiàn)
融資和融物的雙重特征。融資租賃合同被認(rèn)定為借貸法律關(guān)系后，該借貸行為是
否有效，應(yīng)當(dāng)以借貸相關(guān)法律規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行判斷。如果該借貸行為有效，判斷
擔(dān)保人是否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的根本標(biāo)準(zhǔn)為：合同轉(zhuǎn)性的事實(shí)是否足以影響擔(dān)保人作
出擔(dān)保的意思表示。


六、運(yùn)輸合同

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（一）案件名稱：寧夏瑞生油井技術(shù)服務(wù)有限公司與王小明、劉俊杰公路貨物運(yùn)
輸合同
糾紛上訴案


（二）案號(hào)：(2014)慶中民終字第454號(hào)


（三）審理法院：甘肅省慶陽(yáng)市中級(jí)人民法院


（四）案由：運(yùn)輸合同糾紛


（五）事實(shí)與理由：2014年3月14日，經(jīng)他人介紹，瑞生公司負(fù)責(zé)人付繼國(guó)與王
小明
口頭約定：王小明駕駛其甘m28498半掛汽車，將瑞生公司鉆井設(shè)備40z鉸車一臺(tái)
等，從慶城縣運(yùn)輸送至內(nèi)蒙古鑲黃旗石油勘探開發(fā)區(qū)的井場(chǎng)，運(yùn)費(fèi)1.45萬(wàn)元，公
司裝車，貨到付款。同年3月15日，王小明雇用的駕駛員劉俊杰駕駛該車運(yùn)貨途
徑合水縣板橋鄉(xiāng)路段，因急剎車致貨物掉落，40z鉆機(jī)受損。2014年3月19日，經(jīng)
合水縣公安局交警大隊(duì)對(duì)事故認(rèn)定，劉俊杰負(fù)本起事故的全部責(zé)任。經(jīng)雙方協(xié)商
，鉆機(jī)送至慶城縣一修理廠維修，瑞生公司支付修理費(fèi)85560元。


（六）原告訴求：請(qǐng)求退還運(yùn)費(fèi)，賠償貨款以及賠償其他損失。


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：貨物運(yùn)輸合同的承運(yùn)人在運(yùn)輸過(guò)程中因過(guò)錯(cuò)造成貨物損壞，托
運(yùn)人能否向承運(yùn)人主張除貨物損失外的其他賠償？


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)：1.運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，
旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。
2.托運(yùn)人辦理貨物運(yùn)輸，應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人準(zhǔn)確表明收貨人的名稱或者姓名或者憑指
示的收貨人，貨物的名稱、性質(zhì)、重量、數(shù)量，收貨地點(diǎn)等有關(guān)貨物運(yùn)輸?shù)谋匾?br /> 情況。
因托運(yùn)人申報(bào)不實(shí)或者遺漏重要情況，造成承運(yùn)人損失的，托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害
賠償責(zé)任。
3.收貨人提貨時(shí)應(yīng)當(dāng)按照約定的期限檢驗(yàn)貨物。對(duì)檢驗(yàn)貨物的期限沒(méi)有約定或者
約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)檢
驗(yàn)貨物。收貨人在約定的期限或者合理期限內(nèi)對(duì)貨物的數(shù)量、毀損等未提出異議
的，視為承運(yùn)人已經(jīng)按照運(yùn)輸單證的記載交付的初步證據(jù)。
4.承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物
的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收
貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
5.賠償范圍，根據(jù)《合同法》規(guī)定，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，
包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或
者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。因此，貨物運(yùn)輸合同的承運(yùn)人在運(yùn)
輸過(guò)程中因過(guò)錯(cuò)造成貨物損壞，不屬于免責(zé)事由，除了賠償貨物損失外，托運(yùn)人
在有事實(shí)依據(jù)的情況下可以向承運(yùn)人主張除貨物損失外的其他賠償。


七、倉(cāng)儲(chǔ)合同

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（一）案件名稱：原希平、張利安倉(cāng)儲(chǔ)合同糾紛二審民事判決書


（二）案號(hào)：(2019)遼02民終4236號(hào)


（三）審判法院：遼寧省大連市中級(jí)人民法院


（四）案由：倉(cāng)儲(chǔ)合同糾紛


（五）事實(shí)理由


（六）原告訴求：1.判令原希平承擔(dān)倉(cāng)儲(chǔ)物地瓜儲(chǔ)存期間變質(zhì)腐爛損害賠償責(zé)任
，地瓜
和紙箱總價(jià)款為188893元，其中紙箱價(jià)格為16891元；2.判令原希平返還其塑料
箱240個(gè)（每個(gè)箱子5.3元，總計(jì)價(jià)值1272元）。


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.未簽訂書面的倉(cāng)儲(chǔ)合同能否認(rèn)定倉(cāng)儲(chǔ)合同法律關(guān)系；2.保管
人對(duì)貨
物沒(méi)有進(jìn)行驗(yàn)收即入庫(kù)能否認(rèn)為保管人對(duì)貨物驗(yàn)收合格。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決


（十）總結(jié)：1.倉(cāng)儲(chǔ)合同是保管人儲(chǔ)存存貨人交付的倉(cāng)儲(chǔ)物，存貨人支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)
的合同。提供儲(chǔ)存保管服務(wù)的一方稱為保管人，接受儲(chǔ)存保管服務(wù)并支付報(bào)酬的
一方稱為存貨人。交付保管的貨物為倉(cāng)儲(chǔ)物，倉(cāng)儲(chǔ)合同屬于保管合同的一種特殊
類型。
2.倉(cāng)儲(chǔ)合同與保管合同的區(qū)別，合同生效時(shí)間二者不同，前者為成立時(shí)生效，后
者為交付時(shí)生效；前者均為有償，而后者有償與否則由當(dāng)事人自行約定。
3.倉(cāng)儲(chǔ)合同具有保管合同的基本特征，同時(shí)倉(cāng)儲(chǔ)合同又具有自己的特殊特征：(
1)倉(cāng)儲(chǔ)的貨物所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，只是貨物的占有權(quán)暫時(shí)轉(zhuǎn)移，而貨物的所有權(quán)
或其他權(quán)利仍屬于存貨人所有。(2)倉(cāng)儲(chǔ)保管的對(duì)象必須是動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)不能作
為倉(cāng)儲(chǔ)合同的保管對(duì)象。這也是倉(cāng)儲(chǔ)合同區(qū)別于保管合同的顯著特征。(3)倉(cāng)儲(chǔ)
合同的保管人，必須具有依法取得從事倉(cāng)儲(chǔ)保管業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)資格。(4)倉(cāng)儲(chǔ)合同
是諾成合同。倉(cāng)儲(chǔ)合同自成立時(shí)生效。
4.保管人在接受存貨人的貨物入庫(kù)時(shí)，應(yīng)對(duì)貨物進(jìn)行驗(yàn)收，保管人不對(duì)貨物進(jìn)行
驗(yàn)收并入庫(kù)并沒(méi)有證據(jù)證明貨物存在質(zhì)量問(wèn)題的，應(yīng)當(dāng)視為保管人對(duì)貨物驗(yàn)收合
格。
5.保管人的資格，并不是任何個(gè)人或單位都能夠從事倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)的，倉(cāng)儲(chǔ)合同的保
管人必須是經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的專營(yíng)或兼營(yíng)倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)的法人組織或其
他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶等。


八、技術(shù)合同

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（一）案例名稱：上海集毅商貿(mào)有限公司訴浙江天貓技術(shù)有限公司、浙江天貓網(wǎng)
絡(luò)有限
公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案


（二）案號(hào)：（2014）杭西知民初字第322號(hào)


（三）審理法院：浙江省杭州市西湖區(qū)人民法院


（四）案由：技術(shù)合同糾紛


（五）事實(shí)理由：原告上海集毅商貿(mào)有限公司訴稱：原告于2011年進(jìn)駐兩被告經(jīng)
營(yíng)的
天貓網(wǎng)開設(shè)集毅數(shù)碼專營(yíng)店，主營(yíng)產(chǎn)品為數(shù)碼產(chǎn)品。2012年10月19日，兩被告發(fā)
站內(nèi)信告知原告出售的一款HP墨盒為假貨，對(duì)其作出關(guān)閉店鋪、扣除保證金人民
幣50 000元的處罰，并從其支付寶賬戶中直接扣取了人民幣50
000元。實(shí)際上，原告是為了湊足商品開店，從其他網(wǎng)站上復(fù)制了一個(gè)易威HP81
7的墨盒在店內(nèi)上架，該墨盒是適用于HP817打印機(jī)的國(guó)產(chǎn)墨盒，除被抽檢的一個(gè)
以外從沒(méi)有賣出過(guò)。


（六）原告訴求：1.退還保證金人民幣50
000元；2.恢復(fù)其天貓店鋪的經(jīng)營(yíng)；3.承擔(dān)訴
訟費(fèi)用。


（七）爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.原告是否銷售了經(jīng)鑒定為假貨的涉案產(chǎn)品；2.兩被告能否單
方解除
合同并扣劃原告的保證金；3.違約金是否過(guò)高。


（八）法院認(rèn)為


（九）判決：駁回上海集毅商貿(mào)有限公司的訴訟請(qǐng)求。


（十）總結(jié)：1.技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立
相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。
2.技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）項(xiàng)目名稱；（二）
標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；（三）履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式
；（四）技術(shù)情報(bào)和資料的保密；（五）風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；
（六）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；（七）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；（八）價(jià)款
、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；（九）違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；（十
）解決爭(zhēng)議的方法；（十一）名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。
與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評(píng)價(jià)報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書和計(jì)
劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)
事人的約定可以作為合同的組成部分。
技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請(qǐng)人和專利權(quán)人、申請(qǐng)
日期、申請(qǐng)?zhí)?、專利?hào)以及專利權(quán)的有效期限。
3.技術(shù)合同是雙務(wù)、有償合同，其中技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面
形式，但對(duì)技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同未作規(guī)定。
4.合同雙方約定如一方發(fā)生違約行為，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同并扣除合同履
約保證金作為違約金。該約定系雙方當(dāng)事人之間的的真實(shí)意思表示，且不違反法
律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法成立并生效。因此，在一方當(dāng)事人發(fā)生違約行為是，
另一方當(dāng)事人可依據(jù)合同約定，單方扣除保證金。
5.為防止知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)而約定的違約金條款具有懲罰性質(zhì)。在網(wǎng)絡(luò)交易中，電子
商務(wù)的售假行為具有較大的隱蔽性，難以發(fā)現(xiàn)、查實(shí)；且售假行為侵害了消費(fèi)者
的權(quán)益，將導(dǎo)致交易平臺(tái)的社會(huì)評(píng)價(jià)降低，對(duì)交易平臺(tái)的商標(biāo)權(quán)利人造成難以用
確切的金錢數(shù)額衡量的商譽(yù)損失。因此在合同中為防止售假等知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為
而約定的違約金條款具有懲罰性質(zhì)，違約行為所造成的損害應(yīng)包括實(shí)際經(jīng)濟(jì)利益
的損失和商譽(yù)收到貶損的損失。


合同糾紛處理技巧：戰(zhàn)無(wú)不勝--快速解決常見合同糾紛

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糾紛的層次

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雙方內(nèi)部爭(zhēng)論階段


法院或仲裁階段


第三方調(diào)解階段


解決糾紛的方式

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雙方協(xié)商


第三方斡旋


調(diào)解


裁判


律師的角色

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代理人


軍師


哪些常見糾紛

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給付之訴


確權(quán)之訴


如何抓住糾紛焦點(diǎn)

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付款問(wèn)題


質(zhì)量問(wèn)題


履行問(wèn)題


辯論中的邏輯

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找出矛盾點(diǎn)


借力打力


層層遞進(jìn)


反向推理


以成都的股權(quán)糾紛為例


如何理清事實(shí)

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時(shí)間軸


按主體梳理


按法律關(guān)系梳理


與失信被執(zhí)行人簽約的風(fēng)險(xiǎn)

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一、失信執(zhí)行人解讀

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（一）概念：失信被執(zhí)行人，是指被執(zhí)行人具有履行能力而不履行生效法律文書確
定的義務(wù)，俗稱老賴。


（二）對(duì)象
被執(zhí)行人未履行生效法律文書確定的義務(wù)，并具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)
將其
納入失信被執(zhí)行人名單，依法對(duì)其進(jìn)行信用懲戒：
（一）有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù)的；
（二）以偽造證據(jù)、暴力、威脅等方法妨礙、抗拒執(zhí)行的；
（三）以虛假訴訟、虛假仲裁或者以隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等方法規(guī)避執(zhí)行的；
（四）違反財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度的；
（五）違反限制消費(fèi)令的；
（六）無(wú)正當(dāng)理由拒不履行執(zhí)行和解協(xié)議的。


3.對(duì)策
可以對(duì)失信被執(zhí)行人采取的行為：
一是禁止部分高消費(fèi)行為，包括禁止乘坐飛機(jī)、列車軟臥；
二是實(shí)施其他信用懲戒，包括限制在金融機(jī)構(gòu)貸款或辦理信用卡；
三是失信被執(zhí)行人為自然人的，不得擔(dān)任企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管
理人
員等。


二、與失信執(zhí)行人簽約的風(fēng)險(xiǎn)

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1.履約風(fēng)險(xiǎn)：不履行或者不完全履行。


2.訴訟與執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)：即使勝訴也難以挽回?fù)p失。


三、相關(guān)案例

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案例名稱：最高人民法院發(fā)布失信被執(zhí)行人名單制度典型案例之鄭彥某與鄭慶某買
賣
合同糾紛執(zhí)行案


基本案情：
鄭彥某與鄭慶某買賣合同糾紛一案，生效調(diào)解書確認(rèn)鄭慶某于2012年7月19日即調(diào)解
協(xié)議簽訂之日給付鄭彥某10000元，余款23930元于2012年12月31日全部付清。然而
，鄭慶某除簽訂調(diào)解協(xié)議時(shí)給付的10000元外，余款23930元并未按協(xié)議如期履行。
2013年4月22日，鄭彥某向河北省棗強(qiáng)縣人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。該案進(jìn)入執(zhí)行程序后，
執(zhí)行法院依法向被執(zhí)行人送達(dá)了執(zhí)行通知書、報(bào)告財(cái)產(chǎn)令，但被執(zhí)行人既未履行調(diào)
解書確定的義務(wù)，也未向執(zhí)行法院報(bào)告財(cái)產(chǎn)，更不依傳票傳喚到庭接受調(diào)查。執(zhí)行
法院將被執(zhí)行人在棗強(qiáng)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社的存款2400元予以強(qiáng)制扣劃，此外再未
發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人名下有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。后經(jīng)執(zhí)行法院查明，被執(zhí)行人曾向某客戶出
售過(guò)一批兔皮。為此，執(zhí)行法院決定以被執(zhí)行人拒不報(bào)告財(cái)產(chǎn)、有履行能力而拒不
履行生效法律文書確定的義務(wù)為由對(duì)被執(zhí)行人予以司法拘留后執(zhí)行法院在調(diào)查中了
解到，由于皮毛市場(chǎng)行情看好，為把生意做大，被執(zhí)行人正在辦理銀行貸款和公司
注冊(cè)登記手續(xù)。針對(duì)上述情況，執(zhí)行法院向棗強(qiáng)縣各金融機(jī)構(gòu)、工商管理部門等送
達(dá)了《棗強(qiáng)縣人民法院不予辦理失信被執(zhí)行人申請(qǐng)事項(xiàng)建議書》，建議有關(guān)機(jī)構(gòu)和部
門在該案未執(zhí)行結(jié)案前不為被執(zhí)行人辦理貸款業(yè)務(wù)和公司登記等事項(xiàng)。2013年8月2
0日，被執(zhí)行人鄭慶某來(lái)到執(zhí)行法院，稱因自己的失信行為，銀行不同意向其發(fā)放貸
款，工商部門也已停止為其辦理公司注冊(cè)登記。被執(zhí)行人表示愿意主動(dòng)履行民事調(diào)
解書確定的義務(wù)，請(qǐng)求人民法院將其從失信被執(zhí)行人名單中刪除。年8月22日，當(dāng)事
人雙方達(dá)成和解協(xié)議，鄭慶某一次性給付鄭彥某貨款20000元（含執(zhí)行法院自信用社
強(qiáng)制扣劃部分），余款鄭彥某自愿放棄。此案最終順利結(jié)案。


典型意義：向有關(guān)單位定向通報(bào)失信被執(zhí)行人名單信息，由受通報(bào)單位在政府采購(gòu)
、招標(biāo)投標(biāo)、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)認(rèn)定等方面對(duì)失信
被執(zhí)行人施以信用懲戒，是失信被執(zhí)行人名單制度發(fā)揮功能和效果的一個(gè)重要渠道
。本案被執(zhí)行人正是由于在貸款、開辦公司等方面受到了限制，導(dǎo)致無(wú)法開展經(jīng)營(yíng)
活動(dòng)，社會(huì)生存空間被擠壓，于是主動(dòng)向執(zhí)行法院履行了義務(wù)。


英文合同結(jié)構(gòu)與主要條款

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一、合同結(jié)構(gòu)

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標(biāo)準(zhǔn)英文合同通?？梢苑譃榍把?Preamble)、正文(Habendum)、證明部分(Attesta
tion)、附錄(Schedule)四大部分組成。


二、主要條款

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1.合同名稱


2.序言部分

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(1)指明簽約雙(各)方　
(2)“鑒于(Whereas)”、“敘述(Recital)”或“背景(Background)”部分
(3)明確指明合同雙(各)方愿意簽訂本合同


3.正文部分

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(1) “定義(Definition)”條款　
(2) “陳述與保證(Representations and Warranties)”條款
(3) “先決條件(Conditions precedent)”條款
(4) “責(zé)任“(Liability )”條款
(5) “保密(Non-disclosure or No Publicity)”條款
(6) “合同終止(Termination)”條款
(7) “標(biāo)題”(headings)條款
(8) “合同有效期(Term)”條款　
(9) “權(quán)利放棄(Waiver)”條款
(10) “合同變更(Amendment or Modification)”條款
(11) “轉(zhuǎn)讓(Assignment or Successors and Assignment)”條款
(12) “通知(Notice)”條款
(13) “適用法律(Governing Law or Applicable Law)”條款Submission to
Jurisdiction　
(14) “爭(zhēng)議解決(Dispute Resolution)”條款
(15) “條款效力獨(dú)立(Severability or Survival of terms)”條款　
(16) “沒(méi)有其他業(yè)務(wù)關(guān)系”條款
(17) “不可抗力(Force Majeure)”條款
(18) “所有協(xié)議(Entire Agreement)”條款I(lǐng)ntegration
(19) “傳真簽訂生效(Execution by Fax)”條款
(20) “語(yǔ)言(Language)”條款
(21) “合同文本(Counterparts)”條款　
(22) “歧義(Ambiguities)”條款
(23) “幣種(Currency)”條款


4.結(jié)尾部分


三、合同范本


四、英文合同審核注意事項(xiàng)

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1.注意合同用語(yǔ)的準(zhǔn)確性，盡量多使用簡(jiǎn)明英語(yǔ)。避免因中、英詞意的多樣而產(chǎn)生
歧義。
2.付款方式、稅務(wù)、法律適用和爭(zhēng)議解決等條款通常需要重點(diǎn)考察。
3.合同結(jié)算金額為外幣的，應(yīng)當(dāng)保證合同簽訂方有一方為國(guó)外設(shè)立公司，按照外匯
管理法規(guī)，兩方均為中國(guó)法人不得約定以外幣結(jié)算合同。
4.付款時(shí)間的審核應(yīng)當(dāng)考慮外匯付款需要提供完稅或者免稅的憑證，銀行審核所耗
時(shí)間，最好預(yù)先與財(cái)務(wù)部門進(jìn)行相關(guān)溝通。
5.法律適用和爭(zhēng)議解決條款的審核，由于中國(guó)是《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》（
以下簡(jiǎn)稱紐約公約）的締約國(guó)，因此國(guó)外的仲裁裁決在中國(guó)執(zhí)行相對(duì)容易，因此，
若合同適用外國(guó)法律，則可選擇在紐約公約的締約國(guó)仲裁；若選擇適用中國(guó)法律，
則應(yīng)當(dāng)設(shè)定在中國(guó)地區(qū)法院，如中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，且應(yīng)當(dāng)注意是否約
定仲裁為終局裁定且雙方是否認(rèn)同仲裁為最終裁決；
6.對(duì)于合同中提及的附件，且若合同中有：All?APPENDICES?hereto?shall?form?a
n?integral?part?of?this?CONTRACT。（所有附件應(yīng)構(gòu)成本合同不可分割的一部分
）那么應(yīng)當(dāng)要求所有的附件齊備于合同一并提交審查。
7.是否有意向書、備忘錄、其他協(xié)議等在先約定，若有，應(yīng)當(dāng)在合同中予以體現(xiàn)。

8.簽單方、簽訂時(shí)間和地點(diǎn)，在格式合同審查中，應(yīng)當(dāng)注意簽約方應(yīng)當(dāng)與審批單等
文件上的名稱保持一致，簽約時(shí)間一般晚于合同上其他所出現(xiàn)簽訂時(shí)間之處才有合
法效力，否則，一般應(yīng)當(dāng)判定以最后出現(xiàn)的時(shí)間為合同生效時(shí)間。或者合同中明確
約定了合同生效的可追溯條款，例如：This agreement shall take effect on
the date of 【day】【month】【year】。


勞動(dòng)法

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勞動(dòng)合同的起草與審核

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勞動(dòng)合同的特殊條款


勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同


勞動(dòng)糾紛的預(yù)防

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制定相關(guān)勞動(dòng)規(guī)章制度與公示


調(diào)崗和業(yè)績(jī)改善計(jì)劃的制定與實(shí)施


日常工作記錄與績(jī)效考核


離職談話與離任審計(jì)


勞動(dòng)糾紛的處理

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勞動(dòng)仲裁


勞動(dòng)訴訟


調(diào)解


公司法

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公司法基本常識(shí)

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公司設(shè)立條件

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（一）股東符合法定人數(shù)；

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1-50人


（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；

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出資方式

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貨幣


非貨幣財(cái)產(chǎn)

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實(shí)物


知識(shí)產(chǎn)權(quán)


土地使用權(quán)


股權(quán)


其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)


不能用來(lái)出資的

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勞務(wù)


無(wú)法轉(zhuǎn)讓過(guò)戶的財(cái)產(chǎn)


不按時(shí)出資的責(zé)任

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向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任


被除名


（三）股東共同制定公司章程；


（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；


（五）有公司住所。


公司設(shè)立程序

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提交登記申請(qǐng)書、公司章程等文件


公司的組織形式

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有限責(zé)任公司


股份有限公司


公司的獨(dú)立性

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人員獨(dú)立


財(cái)產(chǎn)獨(dú)立


人格獨(dú)立


公司章程

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效力：公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力


股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章


必備條款

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（一）公司名稱和住所；


（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；


（三）公司注冊(cè)資本；


（四）股東的姓名或者名稱；


（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；


（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；


（七）公司法定代表人；


（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。


股東的權(quán)利和義務(wù)

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權(quán)利

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政治性權(quán)利

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表決權(quán)

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股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。


2/3

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股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程


增加或者減少注冊(cè)資本


公司合并、分立、解散或者變更公司形式


知情權(quán)


訴權(quán)


經(jīng)濟(jì)性權(quán)利

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分紅權(quán)


出售獲益權(quán)


優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)


優(yōu)先購(gòu)買權(quán)


要求回購(gòu)權(quán)


義務(wù)

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出資


公司治理

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公司治理的基礎(chǔ)知識(shí)

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公司治理的內(nèi)涵和意義


公司治理的整體架構(gòu)


不同類型企業(yè)的公司治理特點(diǎn)

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國(guó)有企業(yè)與民營(yíng)企業(yè)


高科技企業(yè)與非科技企業(yè)


金融企業(yè)與實(shí)體企業(yè)


公司治理結(jié)構(gòu)的制度設(shè)置

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股東（大）會(huì)

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職權(quán)

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（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬
事項(xiàng)； （三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。


召集與主持

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首次股東會(huì)會(huì)議


定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議

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年度、季度、半年


1/10股東、1/3董事、監(jiān)事會(huì)


董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持


監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事召集和主持


代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持


董事會(huì)

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三人至十三人

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執(zhí)行董事：1人


必須有職工董事：兩個(gè)以上國(guó)有股東


獨(dú)立董事與外部董事


每屆任期不得超過(guò)三年


職權(quán)

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（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； （二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；
（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；
（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或
者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；
（十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)


一人一票


監(jiān)事會(huì)

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監(jiān)事會(huì)有用嗎？


人數(shù)

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設(shè)監(jiān)事會(huì)：不低于3人


不設(shè)監(jiān)事會(huì)：1-2人


必須有職工監(jiān)事

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職工董事與職工監(jiān)事


董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事


經(jīng)營(yíng)管理層

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董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的界限


不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

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（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；
（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被
判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年
；
（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破
產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；
（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)
有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；
（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。


忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)


不得有下列行為：

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（一）挪用公司資金；
（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資
金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同
或者進(jìn)行交易；
（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公
司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密；
（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。


投資相關(guān)權(quán)利義務(wù)

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股權(quán)轉(zhuǎn)讓

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股東之間互轉(zhuǎn)：不需要經(jīng)過(guò)其他股東同意


股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓：必須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意


幾個(gè)股東同時(shí)要求購(gòu)買的：按比例分配


優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

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同等條件


股東通知

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提前30日


法院通知

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提前20日


要求回購(gòu)權(quán)

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（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)
定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)
議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。


公司權(quán)益受損的股東救濟(jì)

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請(qǐng)求監(jiān)事提起訴訟：董事或高管有損害行為


請(qǐng)求董事提起訴訟：監(jiān)事有損害行為


自行提起訴訟


公司解散和清算

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公司解散原因

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一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散；
（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。


合伙企業(yè)法

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合伙企業(yè)基礎(chǔ)知識(shí)

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類型

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普通合伙企業(yè)


有限合伙企業(yè)


合伙企業(yè)與公司的區(qū)別

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由合伙人分別繳納所得稅


有限責(zé)任-無(wú)限責(zé)任


勞務(wù)出資


優(yōu)先購(gòu)買權(quán)


不得成為普通合伙人

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國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體


普通合伙企業(yè)

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設(shè)立條件

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（一）有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；
（二）有書面合伙協(xié)議； （三）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資；
（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；


出資

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貨幣


實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利


勞務(wù)


合伙協(xié)議

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（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
（二）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍； （三）合伙人的姓名或者名稱、住所；
（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限； （五）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式；
（六）合伙事務(wù)的執(zhí)行； （七）入伙與退伙； （八）爭(zhēng)議解決辦法；
（九）合伙企業(yè)的解散與清算； （十）違約責(zé)任。


執(zhí)行事務(wù)合伙人


表決

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表決辦法

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合伙協(xié)議規(guī)定


未規(guī)定

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合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法


全體合伙人一致同意事項(xiàng)（合伙協(xié)議另有約定除外）

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（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。


入伙與退伙

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入伙

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訂立書面入伙協(xié)議


如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況


新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任


退伙

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可以退伙

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（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （二）經(jīng)全體合伙人一致同意；
（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；
（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。（五）合伙協(xié)議未約定合伙期
限的，


當(dāng)然退伙

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（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；
（二）個(gè)人喪失償債能力；
（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，
或者被宣告破產(chǎn)；
（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。


決議除名

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（一）未履行出資義務(wù)； （二）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；
（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為； （四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。


退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任


特殊的普通合伙企業(yè)

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適用情形

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以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)


承擔(dān)責(zé)任主體

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一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)
的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)
份額為限承擔(dān)責(zé)任。


合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的
其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任


有限合伙企業(yè)

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人數(shù)

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二個(gè)以上五十個(gè)


至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人


合伙協(xié)議的特別約定

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（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；
（二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；
（三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；
（四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；
（五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；
（六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。


出資

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有限合伙人不得以勞務(wù)出資


有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)


特別規(guī)定（合伙協(xié)議約定除外）

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有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人


有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易


有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)


有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)


有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)嗎？

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有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中
的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人


解算

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解算情形

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（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；
（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； （三）全體合伙人決定解散；
（四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；
（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)；
（六）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因


清算組事務(wù)

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（一）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；
（二）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)； （三）清繳所欠稅款；
（四）清理債權(quán)、債務(wù)； （五）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；
（六）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動(dòng)


證券法

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證券法基礎(chǔ)知識(shí)

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證券的概念

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股票、公司債券


政府債券、證券投資基金份額


相關(guān)主體

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國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)


證券業(yè)協(xié)會(huì)


證券交易所


證券公司


證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)


證 券 發(fā) 行

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未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券

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（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；
（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的；
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為


非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式


公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件

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（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；
（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；
（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；
（四）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件


上市的基礎(chǔ)課程

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上市的優(yōu)勢(shì)


上市的弊端


上市的時(shí)間和地點(diǎn)


上市的板塊


上市的步驟


上市的中介機(jī)構(gòu)和費(fèi)用


IPO審核問(wèn)題

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財(cái)務(wù)造假問(wèn)題


持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力問(wèn)題


關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題


實(shí)際控制人的認(rèn)定


出資和股權(quán)變更的合法性


科創(chuàng)板

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審核標(biāo)準(zhǔn)


注意事項(xiàng)


主板、創(chuàng)業(yè)板

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審核標(biāo)準(zhǔn)


注意事項(xiàng)


新三板

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審核標(biāo)準(zhǔn)


注意事項(xiàng)


證 券 交 易

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申請(qǐng)股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件

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（一）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；
（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬(wàn)元；
（三）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過(guò)
人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；
（四）公司最近三年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。


申請(qǐng)股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件

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申請(qǐng)股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件： （一）上市報(bào)告書；
（二）申請(qǐng)股票上市的股東大會(huì)決議； （三）公司章 程；
（四）公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；
（五）依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的公司最近三年的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
（六）法律意見書和上市保薦書； （七）最近一次的招股說(shuō)明書；
（八）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。


上市公司的收購(gòu)

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方式

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要約收購(gòu)

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百分之三十


協(xié)議收購(gòu)

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百分之五


知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

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知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

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申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)


合同相關(guān)約定


知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛

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侵權(quán)糾紛


被侵權(quán)糾紛

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